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网站优化这些误区一定要避免 百害而无一利

发布时间：2025-04-05 18:16:15编辑：旖旎风光网浏览（83）

该法条第1款规定，擅自污染水体或其他使水质恶化者，处5年以下有期徒刑或罚金。

(45)比如，就对环境法益功能的侵害而言，个人实施一个污染行为并不会使环境法益的功能崩溃，因为环境法益本身具有一定的承受能力。一个污染行为只对环境法益的功能具有抽象危险，只有当若干个污染行为被持续实施时，抽象危险不断累积，才有可能会超出环境法益的承受能力而使其功能崩溃。



既然与个人法益一样，集体法益也属于法益的子类型，那么，我们对一项事物是否为适格的集体法益的判断则必须结合法益概念的基本要件。马春晓：《经济刑法中抽象危险犯入罪标准的类型化适用》，《南京大学学报(哲学·人文科学·社会科学)》2020年第5期，第71页。以被公认为集体法益的环境法益为例，环境本身是一个有机运行的复杂系统，对于如何才能认定一个人的行为损害了环境法益之问题，每个人的看法可能都不相同。(13)参见[德]克劳斯·罗克信：《刑法的任务不是法益保护吗？》，樊文译，载陈兴良主编：《刑事法评论》(第19卷)，北京大学出版社2007年版，第151页。(74)参见张凯：《法益嬗变的困境与坚守》，《中国刑事法杂志》2017年第2期，第16页。

(37)参见马永强：《基因科技犯罪的法益侵害与归责进路》，《法制与社会发展》2021年第4期，第114页。(72)参见姜涛：《虐待动物罪的伦理基础》，《伦理学研究》2012年第3期，第107页。这里需要补充的主要是，针对后现代论者对主体的批判，而对中国主体性追求的辩护。

(47)同时当代中国经过启蒙，各种信条并不具有当然的应然效力，需要经过反思才能被人们接受。这一表达要求我们以整体性的态度看待中国。本文对此的修正之处在于，除去怀疑论成分，以真理共识论为基础，把真理看作各方在无穷探究、沟通和商谈过程中的理想性共识。(28)参见[德]海德格尔：《康德与形而上学疑难》，王庆节译，商务印书馆2018年版，第203页。

一、当代中国法理学主体性发展内卷化的表现 (一)法理学专业化加强 当代中国法理学专业化进一步加强突出地体现在法理学最终发展出为各部门法学、法学方法论等深入发展所需的专业理论基础。(41)较典型的例子是对法律东方主义的引介及讨论。



(27)这种片面化导致当代中国法理学对中国现实进行切割、裁剪，以致化约、祛除了其中整体性、复杂性、反思性的一面。依据这种反思的现实观，发挥中国人的想象力，最终达致可欲的中国主体性。由此，中国主体性具备了普遍的可接受性。但赵汀阳教授的无立场论说在很大程度上是基于真理符合论而产生的新怀疑论，(78)因而容易堕入相对主义，不利于各主体从他者的主场出发再对自我的立场进行批判、修正，并进行相互批判、修正，因而在完全消除意识哲学主体观的自我中心性、支配性上其效力是可疑的。

⑦前者的核心在于对实证法自身进行规范分析，而后者的核心则在于分析法规范所涉及的经济、政治、文化、习俗等经验事实。本文意在从整体上考察中国法理学的发展，因此不具体地从内容上分析法的道德性、政治性等，而是从整体联系中审视法律形式如何表达中国人的实质追求。(60)参见[美]小奥利弗·温德尔·霍姆斯：《法律的道路》，载[美]斯蒂文·J.伯顿主编：《法律的道路及其影响：小奥利弗·温德尔·霍姆斯的遗产》，张芝梅、陈绪刚译，北京大学出版社2012年版，第325～326页。这也是把上文所论的批判性诠释运用于法律领域而把法律看作一个整体并结合现实对法律进行的建构性解释。

这种向善本性除了意指知识对世界探究所可能具有的道德含义外，还意指对社会大众的可欲引导。就未来而言，其并没有答案，而是蕴含着多种可能性。



(26)这意味着世界是分层的，是由不同层级的结构、机制、趋势等构成的。(29)人从将来的能在出发作出本真性的先行决断，承担被抛的状态，也让在世界之内的存在者照面，把它们唤上前来，在此意义上让世界的可能性呈献出来，形成当前，进而形成世界：此在在其存在之本质中形成着世界。

如上所述，中国是多元差异性因素的统一体，当代中国分化为具有相对独立性的各个领域、各个阶层，人们形成不同的利益，提出不同的观点、理论等表达自己的利益要求，(66)形成不同的价值主张。(44)参见张文显：《法治中国的理论建构》，法律出版社2016年版，第493页。三、克服当代中国法理学主体性发展内卷化的路径 中国法理学要克服在追求主体性上的内卷化困境，就有必要破除其片面肯定的现实观，树立一种反思的现实观。(39)依此，主体已经消亡，成为主体也是不必要的。在这种公共讨论中，人们结合法律体系的规定达致对普遍利益、价值的共识，同时也按照实现普遍利益、价值的需要，形成对法律形式变动的共识，即对法律形式或维持不变或修订或废止甚至创制新法律形式的共识。(65)也因此，法律性、法律的不可随意支配性，除了具有上述形式特征外，还意指表达特定共同体所具有的整体性利益的普遍性，是特定共同体整体性利益中的普遍利益，赋予普遍性的法律形式以实质内容和最终的合法性，因而比普遍性的法律形式更为根本。

(12)参见[法]米歇尔·福柯：《自由主义的治理艺术》，载汪民安编：《福柯文选Ⅱ：什么是批判》，刘耀辉、赵文、赖立里等译，北京大学出版社2016年版，第304页。(34)因此，他谈的并不是上述人的存在本身所具备的对外在世界的超越能力，而是一种对经验材料的认识能力。

其在很大程度上依然是不加反思地直接拿来西方国家理论的最近表现，拿来的是较为时髦却更技术化的东西，同样没有反思中国法理学的主体性问题。(24)当代中国法律主要以制定法的形式反映经济、政治、文化等各领域的要求，把这些要求上升为成文规则。

⑦参见苏力：《好的研究与实证研究》，《法学》2013年第4期。这种自主性体现在形式方面，是在中国现代性展开中发展出来的法律形式，超越上述源自西方国家现代化范式对法律的形式化理解。

(43)参见舒国滢：《法学的知识谱系》，商务印书馆2020年版，第55～57页。中国主体性是在中国这一特定的历史时间和社会空间下形成的，必然具有中国特色。社科法学在扩张的过程中，也仍旧没有超越个案而形成一般理论。法律形式首先表现为成文的制定法，是规则及其体系，具有形式性，也最受推崇。

这是一种从非常广泛的意义上对法的理解，是一个整体性的概念，类似于西语中的Nomos。中国的立场体现在从一开始的假定，经过批判性沟通、商谈，到最后作为中国与世界共在的共同的客观立场的一部分而获得确定内容。

这个世界是无中心的世界，(80)破除了各种中心主义思维造成的形形色色的霸权及其产生的支配、控制。(54)See Joseph Raz,The Authority of Law:Essays on Law and Morality,Oxford University Press,1979,pp.214-218. (55)参见张文显主编：《法理学》，高等教育出版社2018年版，第314～315页。

关于法的方法论、思维论等的研究者，在法教义学、法实证主义、法理言说等指导下，对法律解释、法律发现、利益衡量、漏洞填补等法律技术进行了较为深入的研究，(13)使这些技术的科学性、有效性得到大幅度提升。而以此勾画中国的未来并追求中国的主体性，无异于缘木求鱼。

也包括对来自中国过去的价值进行创造性转化后形成的适应现代社会的价值。黄宗智教授却得出，中国的法律实践并非按照西方国家模式运行，也非按照传统模式运作，而是在学习外国的法律制度及理念的同时，结合革命传统，从实践中创建中国现代独特的法律原则，(37)如婚姻法中以感情破裂作为离婚的理由等。而转向法学方法，实际上是从技术方面确立主体性。也能够用于对社会的操控，这是不可欲的。

(52)美国法学家富勒提出了一般性、清晰、具有连续性等8项形式要件作为法律的内在道德。这是由中国法理学坚持片面肯定的现实观、无视中国人对美好生活的想象力、无力反思中国主体性的可欲性所导致的。

③这具体体现为中国论者无论是积极主动参与，还是更进一步自己承诺，都是在对中国和世界的法律和社会发展的未来想象中提供了一幅西方法律理想图景，而非以中国为根据的中国法律理想图景。⑧对法规范进行分析、重构等形成的系统性理据，是法原理或称法理。

既包括个体，也包括个体以不同身份形成的集体，如群体、家庭、家族、民族、阶层、政党等。科学技术在反思、批判中快速发展，且以客观性的面目产生巨大的效用。